Unidad 4: Nulidades, Irregularidades y Control

Nulidades Sociedades irregulares y de hecho.

Las caractersticas particulares del contrato de sociedad que hemos desarrollado hasta aqu, nos permiten inferir que las disposiciones del Cdigo Civil respecto de las nulidades de los actos jurdicos, no puede adaptarse al rgimen societario. Como regla general en materia de nulidad y coherentemente con lo referido en el prrafo anterior, vemos que el vicio que pudiere adolecer la voluntad de uno de los socios no puede afectar en principio la existencia de la sociedad. Si as sucediera se afectara los derechos de los terceros de buena fe que se vincularon de alguna manera con la sociedad, atentando de esa forma con la seguridad jurdica y la estabilidad de las operaciones comerciales en general. Puede surgir en la prctica que se intente, pese a lo expuesto precedentemente, inscribir una sociedad comercial cuyo objeto social sea ilcito (art. 18 LSC). Ello acarrea una serie de consecuencia que comienzan con la declaracin de nulidad absoluta de la sociedad, pudiendo el juez declararla de oficio y resultando imprescriptibles las acciones de nulidad pertinentes, no pudiendo confirmarse el contrato constitutivo de la sociedad. Luego de ello se liquida la sociedad. No pudiendo los socios recuperar los aportes realizados an cuando, luego de realizar el activo y cancelar el pasivo, quedare un remanente, en este caso se destinar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin comn de la jurisdiccin que se pretenda inscribir dicha sociedad. Si hubo contratantes de buena fe, respecto de ellos la sociedad ser vlida, en caso contrario no. Respecto de la responsabilidad de los administradores y representantes, remitimos a lo dispuesto en la bibliografa Curso de Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. pg.173/174. Las sociedades de actividad ilcita (art. 19 LSC) tambin se liquidarn, como en el supuesto anterior. A diferencia de lo dispuesto en el art. 18 LSC, la actividad ilcita es que en este supuesto los socios que acreditan su buena fe quedan excluidos de la responsabilidad ilimitada y solidaria por el pasivo social y por los perjuicios causados, pudiendo recuperar sus aportes luego de la realizacin del activo y la cancelacin del pasivo. Consideraremos que existe actividad ilcita si existe una reiteracin o revisten determinada importancia, no encuadrando en este supuesto el acto ilcito aislado, que generar responsabilidades exclusivamente para su autor. Por ltimo en el art. 20, la LSC trata las sociedades de objeto prohibido. Se trata de sociedades cuyo objeto social se encuentre prohibido en razn del tipo societario elegido, ya que nuestra legislacin establece determinados tipos para determinados objetos, por ejemplo la activad financiera, bancaria y las aseguradoras entres otras. Para este tipo de sociedades se aplican las disposiciones del art. 18 LSC, con excepcin de lo referente al remanente de la liquidacin, aplicndose tambin dichas disposiciones en lo que atae a las responsabilidades. Siguiendo con el desarrollo trataremos ahora las sociedades irregulares o de hecho. Desde ya anticipamos la deficiente redaccin del art. 21 LSC, donde parecera que slo quedaran comprendidas como sociedades irregulares aquellas que formalmente instrumentadas e incluso habiendo adoptado un tipo previsto por la Ley, han omitido la debida inscripcin registral. Este criterio no es correcto, ya que deja fuera de la definicin a cualquier contrato social escrito que no adopta ningn tipo legal, pero que comprende todos y cada uno de los requisitos del art. 11 LSC, hiptesis que no resulta poco frecuente en la prctica. Si bien la normativa prev las mismas consecuencias para las sociedades irregulares como para las de hecho, debe tenerse presente la

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diferencia en cuanto la complejidad de la prueba. En las primeras ser ms fcil su acceso, mientras en las segundas, donde generalmente ni siquiera se redactan por escrito, deber ponerse el acento en lo comercial de la actividad que desarrolla. Un caso particular lo reviste el fenmeno social del concubinato, donde a los fines de equilibrar la participacin patrimonial de la unin, suele asemejarse dicho instituto, con carcter restricto, a la sociedad de hecho. Veamos y analicemos detenidamente el siguiente artculo que trata el tema en profundidad. Artculo publicado en la revista de Derecho Abeledo Perrot, Crdoba, Edicin del Mes de Agosto de 2009. Nota a fallo de la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Contencioso Administrativo de la Ciudad de San Francisco, en autos LUCERO, CARLOS ALBERTO DECLARATORIA DE HEREDEROS INCIDENTE DE RECONOCIMIENTO, DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDAD DE HECHO PROMOVIDO POR EL SEOR RICARDO LUCERO. LMITE AL CRITERIO RESTRICTIVO EN EL RECONOCIMIENTO DE LA EXISTENCIA DE UNA SOCIEDAD DE HECHO CONCUBINARIA. Por Sebastin Vanella Godino 1.- Anlisis fctico Previo al desarrollo del presente trabajo, hago la salvedad que la opinin del anotador encuentra como lmite la sola lectura de la sentencia de la Cmara, tal como ha sido fijada la plataforma fctica que surge de la relacin de causa, atento que no se cuenta con la totalidad de los antecedentes para emitir una opinin ms rigurosa. La base fctica del fallo bajo anlisis gira en torno a una Declaratoria de Herederos y al incidente dentro de dicho trmite que pretende el reconocimiento de la existencia de una Sociedad de Hecho, planteado por el Sr. Ricardo Lucero, respecto de sus padres Carlos Alberto Lucero (causante) y Zulema Stella Dominga Baroni. Existira, en principio, una relacin conflictiva entre el Sr. Ricardo Lucero y su madre, ya que, el primero de los mencionados, promueve el reconocimiento de una sociedad de hecho entre sus progenitores con la intencin de heredar en la debida proporcin de Ley, a su padre, sobre bienes que se encuentran a nombre de su madre. Valga destacar asimismo que los padres del Sr. Ricardo Lucero, no pudiendo contraer matrimonio en debida forma en nuestro territorio nacional, atento la Sra. Baroni ya estaba casada en primeras nupcias, y en mrito de no encontrarse vigente la Ley 23.515 de Divorcio vincular, consagraron sus votos nupciales en el extranjero, ms precisamente en Mxico. Con posterioridad y encontrndose en vigencia la referida Ley de Divorcio, la Sra. Baroni consigui el divorcio vincular de su primer marido, no formalizando en nuestro territorio nacional la unin matrimonial con el Sr. Lucero, un punto importante del anlisis de este trabajo. Otra de las cuestiones fcticas de relevancia en el caso planteado se relaciona con la sociedad en comandita por acciones que la Sra. Madre de la Sra. Baroni y sta haban constituido, denominada Rezul S.C. por Acciones que se mantuvo an luego del fallecimiento de la primera, incorporndose como nuevos socios en aquel entonces los Sres. Juan Carlos Quevedo Baroni y Ricardo Lucero (promotor del incidente), para luego disolver y liquidar la sociedad en cuestin. Es importante mencionar que el Sr. Carlos Lucero no revisti nunca el carcter de socio de Rezul S.C. por Acciones, pero s se desempeo como apoderado de una de las socias: la Sra. Zulma Baroni, hasta la liquidacin de la referida sociedad. 2.- Iter Procesal - Sntesis

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Presentado en el ao 2007 y tramitado como incidente, por juicio abreviado, en primera instancia por ante el Juzgado de Primera Nominacin de la Ciudad de San Francisco, llegan los autos a sentencia; la que desestima la pretensin del incidentista, el Sr. Ricardo Lucero. El a quo llega a tal decisin en mrito de que no consider acreditados los supuestos que indicaran la existencia de una sociedad de hecho entre los concubinos, quienes pese a convivir por cuarenta y cinco aos, no habran realizado aportes a una sociedad, cuestin que debe interpretarse con criterio restrictivo, no surgiendo tampoco participacin en utilidades y contribuciones en las prdidas. El Tribunal critica la prueba presentada por el incidentista, por no revestir el carcter de autntica por los medios procesales idneos y destaca la pericia contable por medio de la cual se confirma la inexistencia de bienes a nombre del causante. En lo que atae a la valoracin de la prueba rendida en autos, el a quo es contundente; al respecto manifiesta: De la prueba analizada no surge que la unin tuviera el esencial propsito de lucro, que caracteriza a los verdaderos integrantes de una sociedad de hecho. Apelado el fallo, suben los autos por ante la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Contencioso Administrativo de la Ciudad de San Francisco, donde el incidentista expresa agravios, fundando los mismos en un exceso de rigor formal por parte del a quo, anlisis errneo de los hechos, desconocimiento de doctrina mayoritaria y parcialidad en la valoracin de la prueba; lo que, as lo entiende el agraviado, conduce a un resultado contrario a derecho. Manifiesta tambin como probado en autos que sus padres ingresaron a su vida comn sin bienes propios, que la declaracin impositiva de ambos expresaba iguales valores para ambos y que la adquisicin de un departamento que los concubinos posean en la Ciudad Autnoma de Bs. As., en calle Ayacucho 1858, 8vo piso A, Capital Federal (en adelante el Departamento de calle Ayacucho) se hizo durante la vida comn de sus padres, pese a encontrarse a nombre de su madre, quienes convivieron en dicho inmueble hasta la muerte de su padre. Manifiesta que se encuentra acreditado de la prueba rendida que sus padres mantenan cuentas bancarias comunes, firmaban ambos en calidad de arrendadores del predio rural Rezul y que su padre llev adelante la administracin y explotacin del establecimiento rural, realizando entre otras actividades y celebraciones contractuales, mejoras, toma de personal a su cargo y contratando bajo su nombre, con la cooperativa de energa elctrica que provea el correspondiente servicio en el establecimiento rural. Contestados los mismos se hace especial hincapi en que la duracin de la relacin concubinaria, en nada autoriza a presumir la existencia de una sociedad de hecho u otra vinculacin entres los concubinos; destaca que la no valoracin de la prueba se basa en la extemporaneidad de su presentacin y que en algunos casos se trata de simples fotocopias sin eficacia jurdica. Respecto del departamento de calle Ayacucho se manifiesta que habra sido adquirido con bienes propios de la Sra. Baroni, aunque del fallo bajo anlisis no surge la prueba concreta de tal conviccin. Llegada la etapa de dictar sentencia el ad quem decide por mayora con fecha veintisis de Marzo de 2009, confirmar el fallo de primera instancia y desestimar en consecuencia la pretensin del incidentista agraviado. 3.- Anlisis de la Sentencia de Cmara La dificultad de la tarea jurdica que consiste en desentraar o tener por acreditada la existencia de una sociedad de hecho en una relacin concubinaria no es menor; sin embargo los votos de la alzada nos permitirn considerar distintos aspectos para facilitar dicha evaluacin y arribar as a nuestras conclusiones. Considero que, en el caso bajo anlisis, pudieron esgrimirse argumentos dentro de la causa que hubiesen permitido despejar toda duda respecto de la existencia de la sociedad de hecho, pretendida por el incidentista. Ello en mrito de la importancia que revisten dos factores que no han sido puestos bajo anlisis con el peso especfico jurdico que ameritan y que quizs hubieran otorgado herramientas a los judicantes para hacer lugar a la pretensin del Sr. Ricardo Lucero. Dichos factores son: el anlisis

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temporal del poder amplio de administracin otorgado por la Sra. Baroni, en su calidad de socia de Rezul S.C. por Acciones al Sr. Carlos Lucero y el hecho de que los concubinos hayan contrado nupcias en Mxico, lo que si bien a la poca se encontraba en fraude a la Ley argentina, nos permite ahondar en la voluntad y en el espritu de dicha unin. 3.1. Nupcias celebradas en el extranjero con anterioridad a la Ley 23.515 Considero que no es un dato menor, pese a su falta de valoracin pertinente en el caso bajo anlisis, tanto de las partes como del Tribunal, el hecho de que los concubinos hayan celebrado formal matrimonio, en fraude a la Ley argentina, en Mxico. Dicho acontecimiento nos permitir determinar cul ha sido la real voluntad o espritu de la pareja, que por razones legales, debi recurrir a un mtodo irregular para consagrar su vnculo que les permitiera celebrar el matrimonio y eludir de tal manera las sanciones e impedimentos existentes a la poca del mismo. Entiendo que de haber existido oportunamente la Ley 23.515 la Sra. Baroni, (pudiendo haberse incluido una pregunta a tales fines en la absolucin de posiciones) habra perfeccionado su divorcio (lo que as hizo luego de sancionada la Ley) y luego habra contrado matrimonio con el Sr. Carlos Lucero, ello puede inferirse del hecho que viajaron a un pas lejano, Mxico ms precisamente, con la intencin de vivir una situacin que, en la prctica, no podan experimentar en nuestro pas por los motivos expuestos. Sin embargo a los ojos de ambos, y porque no de todos sus allegados, ellos eran marido y mujer, se comportaban y se desenvolvan de hecho como tales. Motivo que podra justificar el hecho de no formalizar su vnculo en Argentina. Si bien no estaban legalmente casados, la real intencin de la pareja era estarlo, prueba de ello es que realizaron los esfuerzos descriptos para demostrar esa intencin y manifestar su consentimiento en tierras lejanas. Por supuesto no pretendemos que se apliquen las disposiciones correspondientes al matrimonio, pues ello sera por dems temerario desde el punto de vista legal, sin embargo el presente anlisis nos puede socorrer en la evaluacin de la existencia o menos de una sociedad de hecho entre los concubinos o por lo menos realizar una contribucin que permita reforzar una u otra hiptesis, si es complementada con otra prueba. Los esposos aparentes conocan las consecuencias patrimoniales que acarreaba un vnculo matrimonial, tanto respecto de ellos como de sus eventuales herederos forzosos, y dicho vnculo existi, aunque no era vlido en nuestro pas. La celebracin del matrimonio, pese a haberse realizado en el extranjero, demuestra la clara intencin y mutuo consentimiento acerca del destino que deberan seguir los bienes, frente a eventualidades como el fallecimiento de uno de los cnyuges aparentes. Podra, a los fines de no vulnerar dicho consentimiento mutuamente expresado, presumirse la existencia de una sociedad de hecho, que solamente vindose reforzada por ulterior prueba, atento el criterio restrictivo con el que debe analizarse, quedara ratificada, ya que a los fines de acreditar la existencia de dicha sociedad deberamos demostrar que existieron aportes, contribucin en las prdidas y en las ganancias y la affectio societatis, bien distinta de la affectio maritalis. Llevaremos adelante dicho anlisis en el punto siguiente. 3.2 Anlisis y divisin temporal del poder amplio de administracin otorgado a favor del Sr. Carlos Lucero. Surge de las constancias de autos que la Sra. Baroni otorg desde el 16 de Noviembre de 1962 un poder amplio de administracin a favor del Sr. Carlos Lucero, poder de administracin que fue ampliado con fecha 30 de Enero de 1968. Dicha situacin es uno de los argumentos del apoderado de la Sra. Baroni para desestimar la existencia de la sociedad de hecho, sin embargo puede entenderse contrario sensu como una aseveracin de que la sociedad entre los concubinos realmente existi.

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Debemos recordar que el poder conferido oportunamente por la Sra. Baroni, fue otorgado en su calidad de socia de la firma Rezul S.C. por Acciones y que con posterioridad a la muerte de su Sra. madre y luego de la incorporacin temporaria de nuevos socios segn referido en el anlisis fctico, se decidi de manera unnime la disolucin y liquidacin de la sociedad comercial. Pues bien, el Sr. Carlos Lucero continu ejerciendo la administracin del establecimiento rural hasta su deceso y ms an, no se limit a una mera gestin de lo ya obtenido, sino que increment el patrimonio de manera importante (as lo manifiesta el voto minoritario del Dr. Francisco Merino). Si consideramos adems que el destino de las cuestiones accesorias sigue la suerte de lo principal, debemos entender que el poder conferido, atento lo haba sido en carcter de socio y no a ttulo personal, se extingui en el mismo momento en que la sociedad fue liquidada. Por lo tanto, todas las gestiones posteriores que realiz el Sr. Lucero, que produjeron un incremento importante del patrimonio que administraba, no fueron en carcter de apoderado de uno de los socios, restando por analizar entonces cual fue la real naturaleza de su gestin. Sabemos que a los fines probatorios, cualquier medio de prueba es vlido y as surge tambin del voto minoritario destacado supra, rigiendo adems el principio procesal de adquisicin, en donde la prueba o las constancias de autos se incorporan al proceso, independientemente de la parte que las haya aportado, para arribar a la verdad procesal. Pues bien llegada la hora de analizar la naturaleza de las actividades realizadas por el Sr. Carlos Lucero, entiendo que se trata, indubitablemente, de aportes a favor de una sociedad de hecho, fundamentando tal aseveracin en los siguientes puntos: La comunidad de intereses existente entre los concubinos, iba ms all de la comunidad de vida entre ambos (1), escapando del anlisis la duracin de la relacin de convivencia y la eventual posesin de bienes, aspectos que no definen por s mismos la existencia o no de la sociedad de hecho. Dicha comunidad de intereses trasciende los deberes y labores de colaboracin ocasional, que debe primar entre los concubinos, prueba de ello es que de manera clara surge una utilidad apreciable en dinero de tal envergadura que ha generado un incremento patrimonial importante, trascendiendo lo que debe entenderse por aporte a las necesidades hogareas (2) y de los trabajos mnimos que toda persona debe afrontar como imposicin del hecho mismo de vivir (3). El prolongado plazo del Sr. Carlos Lucero en su administracin, con posterioridad a la caducidad del poder amplio de administracin conferido, lo que pone en evidencia no slo la comunidad de intereses, sino tambin que se trataba de un aporte realizado para llevar adelante una actividad lucrativa. El aporte de trabajo efectivo, no meramente declarativo, del Sr. Carlos Lucero, surgiendo como prueba de ello la contratacin de servicios, celebracin de contratos, etc. La compra del Departamento de calle Ayacucho se realiz con posterioridad a la celebracin del matrimonio en Mxico, lo que hace presumir que se adquiri con bienes de ambos, salvo constancia expresa de que se realiz con bienes propios de uno de los cnyuges y asentimiento del otro; ms an encuadramos tal situacin en el hecho de que podra tratarse de un negocio simulado que ser necesario probar, o en su caso podr generar un crdito por el monto de su aporte (en el caso de marras estimado por el voto minoritario en partes iguales) a favor de quien lo hizo si la intencin de ambos fue que el bien se adquiriese realmente para quien aparece como titular (lo que no surge en autos) y la contribucin se hizo por un ttulo que genera la obligacin de restituir (4). Pudiendo interpretarse tambin que no estamos frente a una compra simulada sino frente a una compra real con persona interpuesta (5). 4.- Conclusiones: En mrito de lo expuesto considero suficientemente acreditado que la administracin posterior a la caducidad del poder otorgado por la Sra. Baroni en su calidad de socio, resulta claramente un aporte a favor de una sociedad de hecho, aporte que avanza por sobre los deberes mnimos de

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colaboracin que se deben los concubinos, atento tena en miras la obtencin de un lucro, a travs de la realizacin de una actividad apta para tales fines. El criterio restrictivo con el que debe interpretarse la existencia de la sociedad de hecho, lejos de ser vulnerado, se cumplimenta en debida forma, ya que los trabajos del causante se extienden ms all de toda affectio maritalis, generando, como dicho, un lucro importante que logra generar un incremento patrimonial sustancial, generando el serio poder de conviccin necesario para considerar que estamos frente a un aporte societario. Considero que al interpretarse de otra manera, como ha ocurrido en el trmite de marras, se vulnera la vocacin hereditaria del Sr. Ricardo Lucero, quien independientemente de la buena o mala relacin que mantena con su madre, se encontraba en condiciones, como heredero forzoso que es, de heredar a su padre en la proporcin de Ley. No reconocer la sociedad de hecho existente, es no otorgar la debida entidad e importancia a los esfuerzos del causante; que resultaron, en definitiva, verdaderos aportes a los que su prole, entiendo, tiene derecho de heredar. (1) VERN, Vctor Alberto, TRATADO DE LOS CONFLICTOS SOCIETARIOS, Parte Segunda, pg 394; Ed. La Ley, Bs. As., Abril de 2007. (2) VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 397 (3) VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400 (4) CNCiv., Sala H, 5/4/00, LL, 2000-D-809 y VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400 in fine (5) CCiv. y Com. San Isidro, Sala I, 4/7/02, JA, 2003-I-80, con nota de ANTN, RICARDO E. A propsito de un tema recurrente, la invocacin de la existencia de una sociedad de hecho al momento de la disolucin de una relacin concubinaria y VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400 in fine. La irregularidad societaria habilita a cualquier socio a solicitar la disolucin de la sociedad en cualquier momento, sin invocacin de causa, bastar con que manifieste expresa y fehacientemente su voluntad a la totalidad de los socios (art. 22 LSC). Si bien nada impide que el socio se acoja a las otras disposiciones concernientes a la disolucin, para el caso puntual de las sociedades irregulares, al existir un procedimiento ms sencillo que para los dems casos, parecera poco probable que se eligiera otro camino. Una cuestin relevante en el tema bajo anlisis es que si bien la LSC establece que la fecha de disolucin, ser aquella en la que el socio manifest su voluntad, sta tendr plenos efectos frente a terceros a partir de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Pero Qu sucedera si los socios restantes hicieran caso omiso de la solicitud de disolucin de la sociedad irregular? Tendr el socio herramientas legales para hacer valer su pretensin? La respuesta es afirmativa. El socio deber demandar la liquidacin por trmite abreviado, pudiendo incluir en esa demanda la rendicin de cuentas pertinente contra los administradores, solicitar su remocin e incluso intentar, llegado el caso, una intervencin judicial en la sociedad. La demanda en estudio no prescribe para el socio que notific su voluntad disolutoria, por entenderse que la sociedad irregular se encuentra en una situacin de liquidacin desde la fecha de la notificacin, no pudiendo tal estado alterarse por el solo hecho de que no se haya entablado demanda. Otra posibilidad para la sociedad irregular es su regularizacin, que tiene en miras evitar la liquidacin, decisin extrema que pone fin a la existencia de la sociedad. Bastar para que la regularizacin tenga lugar, que los socios adopten alguno de los tipos previstos por la LSC. Para el caso, cualquiera de los socios podr notificar fehacientemente a los restantes de su voluntad de regularizar la sociedad. Los socios reunidos debern aprobar la propuesta por mayora, otorgando el debido instrumento y cumplir con las formalidades propias del tipo societario elegido, solicitando la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio dentro de los 60 das de recibida la ltima comunicacin. De no cumplirse con el procedimiento mencionado, cualquier socio podr solicitar

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la disolucin. Qu sucede si existen socios que no quieren regularizar la sociedad? Pues bien, tendrn derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su participacin, o la restitucin del bien aportado en especie, an cuando fuese indispensable para el funcionamiento de la sociedad. Debemos destacar que una vez regularizada la sociedad irregular, rige el principio de identidad, no considerndose un nuevo sujeto de derecho por haber cumplido con los procedimientos correspondientes de inscripcin, no modificndose sus derechos y obligaciones, ni tampoco la responsabilidad anterior de los socios.

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