Unidad 3: Constitucin: aspectos formales y sustanciales

Requisitos del contrato de sociedad.

Ya hemos abordado el tema de la tipicidad y de la personalidad jurdica de la sociedad comercial, que representa un sujeto de derecho, pues bien analizaremos a continuacin como debe estar integrado el contrato constitutivo, cul es el procedimiento para su inscripcin y las implicancias que de ello se derivan. Sin ningn tipo de dudas los datos completos de las personas que van a formar parte de la sociedad es el punto de partida, respecto de ellos deberemos manifestar el nombre completo, el nmero de documento, la edad, nacionalidad, domicilio real, estado civil y profesin, todo ello a los fines de su correcta individualizacin y control respectivo, referente a inhabilitaciones e inhibiciones que pudieran pesar sobre ellos. El nombre de la sociedad es un atributivo derivado de su personalidad, que permite su individualizacin, diferencindola de otras, segn lo dispuesto por el art. 11 LSC es un requisito ineludible a la hora de su formacin, su omisin acarrea la anulabilidad del contrato constitutivo, constituye un requisito esencial no tipificante. A diferencia de lo que ocurre con el nombre comercial, que se adquiere por el uso y respecto del fondo de comercio que se refiere, el nombre de una sociedad comercial es intransferible y slo proceder su modificacin en supuestos que con carcter de excepcin as lo justifiquen. Ahora bien, es muy posible que en la prctica se presenten conflictos por homonimia, o sea por nombre similares que podran inducir a confusin a terceros entre dos o ms sociedades, Qu sucede entonces? Cmo debe tratarse tal situacin?, a continuacin desarrollaremos la temtica en una nota a fallo de gran inters.

Archivo enviado desde LexisNexis OnLine 05/ 09/ 2006 RDCO_JUR_ANOTADA_D.zip 21_Janot.txt; Citar Lexis N 0021/000605; Gnero: Jurisprudencia anotada; Ttulo: Nombre social: Accin judicial para superar la homonimia entre sociedades inscriptas; Autor: Favier Dubois, Eduardo M. (h) Fuente: RDCO 1987-971 SOCIEDADES (EN GENERAL) - 04) Elementos y requisitos - a) Razn social y denominacin. Comentario a: C. Nac. Com., sala E, 29/6/1987 - Norfabril S.R.L. v. Norfabril S.A., El fallo precedente, a pesar de su mesurada extensin, aborda una serie de cuestiones relativas al nombre o denominacin "social" que cabe analizar a la luz del estado actual de la doctrina y jurisprudencia. En primer lugar, y en punto a la "homonimia", el fallo sigue el criterio segn el cual la diversidad de tipos sociales no obsta a la confundibilidad, el que fue sentado en su momento por el Juzgado Comercial de Registro de la Capital Federal ("Conexin S.A.", 15/4/1980; "Chelforo S.R.L.", 18/8/1980), luego por la Inspeccin General de Justicia ("Kimsa S.R.L.", del 16/8/1985), y confirmado por la sala D de la Cmara Comercial de la Capital Federal (30/6/1986; RDCO 115-149). Dicho criterio tiene como presupuesto la vigencia del principio de "novedad" o "inconfundibilidad" del nombre social, adoptado por las autoridades a cargo del Registro Pblico de Comercio (art. 8 , resolucin general 6/1980 IGPJ.), y parte de la base de que la mencin del tipo (elemento

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diferenciante en caso de diversidad tipolgica) no obsta a la homonimia atento a la necesaria imputacin social del acto as celebrado (sin perjuicio de la responsabilidad personal del firmante), lo que ha sido reconocido por la jurisprudencia en caso de actos de sociedades ya inscriptas (C. Nac. Com., sala C, 25/2/1983, "Power Tools S.A. v. Ferreyra, Ceferino") , pagars atribuidos a una S.A. (sala A, 20/3/1986, "Spivak y Grynckwaig S.A.I.C. v. Seltzer, Daniel Jos") , inclusive en el pedido de quiebra (sala D, 15/8/1983, "Eduardo A. Otero y Compaa S.A. s/pedido de quiebra"), o en supuestos dudosos (sala D, 31/10/1986, "Brusetti, Enrique H. v. Cambio 9 de Julio S.A.") , admitindose tambin en el supuesto de la S.R.L., donde la normativa no es idntica (sala A, 20/3/1986, "Tagliani, Ernesto v. Industrias Textiles Caribe S.R.L.") . En segundo trmino, el fallo destaca la diferente naturaleza entre el "nombre social" y el "nombre comercial", la que haba tenido tardo reconocimiento doctrinal (ver Zaldvar y otros, "Cuadernos...", Bs. As., 1978, vol. I , p. 243; Gervasio Colombres, "Curso...", Bs. As., 1972, Parte general, p. 126; Jaime Cerd, "El nombre...", Revista del Notariado, n. 709, p. 279; Guillermo Ragazzi, "El nombre...", LL 150-1123; Eduardo M. Favier Dubois (h), "El nombre...", ED 83-745), ya que la opinin clsica los asimilaba considerando al nombre social una especie del nombre comercial (Raymundo L. Fernndez, "Cdigo...", Bs. As., 1957, t. 1, vol. 1, p. 415; Carlos Malagarriga, "Tratado...", Bs. As., 1963, t. I, p. 849; C. J. Zavala Rodrguez, "Cdigo...", Bs. As., 1964, t. I, p. 329) o como una propiedad en sentido amplio, no tanto transferible sino de uso exclusivo (I. Halperin, "Curso...", Bs. As., 1977, vol. 1, ps. 86 y 264). Por su parte, la jurisprudencia registraba un casi nico antecedente en el cual se haba sostenido que la oposicin registral sobre la identidad de nombre no importaba ejercicio de accin fundada en la ley 3975 (hoy reemplazada por ley 22362 ), sino que pona en juego las atribuciones oficiosas del registrador ("Constructora Caril", 19/10/1977, sala C). En tercer lugar, y aqu el carcter novedoso de la sentencia anotada, ella constituye el primer caso conocido de conflicto entre dos denominaciones sociales pertenecientes a sociedades ya inscriptas, y ventilado en sede jurisdiccional. En tal sentido, la sentencia reconoce tal posibilidad, lo que coincide con el efecto no subsanatorio de las registraciones, incluido el nombre, que admite pacfica jurisprudencia. Tambin se ha sostenido que la falta de oposicin a la inscripcin tampoco impide el derecho que emana de los arts. 27 a 29 y 44 ley 22362 (C. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 13/11/1984, "Mobili S.A."). En cuarto trmino, el fallo asigna al vicio en la confundibilidad el carcter de esencial no tipificante (art. 17 , primer prrafo, segunda parte, ley 19550), siguiendo a la doctrina iniciada por Halperin ("El rgimen de nulidad de las sociedades", RDCO 1970-545). Si bien se podra objetar que la subsanacin del vicio en los trminos de la ley slo es posible "hasta su impugnacin judicial", una condena diversa de la del fallo llevara a similar situacin, ya que, declarada la nulidad, sta operara como causal de disolucin (arg. art. 18 , segundo prrafo) y los socios podran reactivar al ente removiendo la causal, o sea, cambiando el nombre para superar la homonimia. Por ltimo, en un comentario recientemente aparecido sobre el fallo (Ricardo Nissen, "El derecho de la sociedad de solicitar la modificacin de la denominacin social de una sociedad homnima", Doctrina Judicial, 14/10/1987), su prestigioso autor sostiene que si bien no se aplica el trmino de prescripcin anual de la Ley de Denominaciones Comerciales, s rige el plazo trienal del art. 848 , inc. 1 CCom. Nos permitimos, respetuosamente, discrepar con tal conclusin, ya que si el nombre social no es disponible por vincularse a la polica mercantil, la accin por homonimia nunca prescribe, pudiendo inclusive intentarla la autoridad registral en cualquier tiempo, aunque por supuesto en sede jurisdiccional al haber perdido la competencia con la conclusin del trmite de inscripcin. 1987. Continuando con el anlisis de los elementos del contrato social nos toca en suerte el domicilio social, que no implica la designacin exacta de la calle y nmero donde la sociedad va a

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funcionar, ste sera el concepto de sede social, sino que consiste en la jurisdiccin donde residir la sociedad. Esta diferencia tiene implicancias prcticas dignas de mencin; en efecto previo a la reforma de la LSC a travs de la 22.903, que acogi lo dispuesto en el fallo Quilpe S.A. de la Cmara Nacional de Apelaciones en los Comercial, de fecha 31 de Marzo de 1977, los socios manifestaban la sede social en las clusulas estatutarias lo que generaba que de cambiar el domicilio de la sede deban reformar el estatuto, revistiendo dicho trmite cierto engorro. Con posterioridad se permiti a los socios incorporar los datos de la sede social, calle y nmero en el Acta Constitutiva, exigindose, como dicho, slo la referencia de la jurisdiccin donde la sociedad va a desarrollar sus actividades, facilitando las eventuales mudanzas, siempre dentro de la misma jurisdiccin. La determinacin de la sede social reviste gran importancia por cuanto es el domicilio donde se notificar de manera fehaciente a la sociedad a lo largo de su existencia. Otro de los elementos es sin dudas el capital social, compuesto por los aportes de los socios, que ya hemos abordado ut supra. A los fines de complementar lo ya expuesto diremos que se forma inicialmente con los aportes de los socios y debe respetar cierta relacin con el objeto social, adecundose a la actividad comercial que pretende llevar adelante. Recordemos las distintas funciones que lo justifican, tratadas anteriormente y las diferencias con el Patrimonio Social, tema al que dedicamos nuestra Lectura 1. En lo concerniente a los aportes que pueden realizarse, a los fines de complementar lo ya expuesto, remitimos a la bibliografa Curso de Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg. 111/112. El objeto social est constituido por los actos o categoras de actos que por el contrato constitutivo podr realizar la sociedad para lograr su fin, mediante el ejercicio de su actividad comercial. Los requisitos que debe cumplir son los siguientes: 1) Licitud, como tambin deben serlo las actividades que se llevan adelante, de otra manera la sociedad es nula (art. 18 y 19 LSC); b) Posible, desde el punto de vista fctico, si la imposibilidad fuese preexistente y absoluta, entonces la sociedad ser nula, si fuese sobreviniente deber disolverse y 3) Preciso y determinado, debemos ser claros y lograr la mayor exactitud posible con actividades que tengan relacin unas con otras, evitando enumeraciones genricas, que probablemente generen observaciones por parte de los rganos de contralor. De ninguna manera quedan excluidos los objetos mltiples, pero debern identificarse de manera clara y precisa. Su importancia radica en la legitimacin que brinda a los administradores y representantes para actuar, sirviendo tambin de elemento de garanta para los terceros. Por ltimo el plazo de duracin de la sociedad, que debe ser determinado. Fundamento de ello es que de tal manera se brinda seguridad a los socios, que as conocen la existencia de sus derechos y obligaciones, tambin lo hace respecto de los acreedores particulares de los socios, en cuanto la sociedad no puede ser prorrogada si no existe la conformidad de stos y permite adems la consecucin del objeto social, por la permanencia del vnculo societario en el tiempo. Nuestra LSC no establece plazos mximos ni mnimos, slo se exige su determinacin. Al hablar de plazo debemos mencionar necesariamente los conceptos de prrroga y reconduccin, ambos institutos destinados a evitar la disolucin y liquidacin de la sociedad respectivamente, que implica el vencimiento del plazo. El primer concepto, prorroga el plazo de vencimiento, pero tal decisin (adoptada por las mayoras pertinentes) deber tener lugar antes del vencimiento; de otra manera estaremos frente a la figura de la reconduccin, que evita la liquidacin de la sociedad que se encuentra disuelta por vencimiento del trmino, reactivando las actividades de su objeto social. Respecto de la forma la LSC exige la forma escrita, al disponer expresamente que el contrato constitutivo y sus modificaciones deban llevarse adelante a travs de instrumento pblico o privado. Los socios podrn optar por uno u otro medio de formacin, a excepcin de las sociedades por acciones donde necesariamente debern hacerlo a travs de un instrumento pblico. Ahora bien, cabe preguntarse: El instrumento pblico es slo la escritura pblica?, la respuesta es negativa. En efecto la constitucin de las sociedades por acciones puede

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instrumentarse sin necesidad de escritura pblica, es el mismo instrumento de constitucin que reviste tal carcter por tramitarse e inscribirse en un Registro Pblico de Comercio. Valga aconsejar, como buena prctica profesional, que las firmas para el caso de que no se realice por escritura pblica debern certificarse por ante Escribano Pblico Nacional, de otra forma debern ratificarse por ante el organismo de contralor. El trmite de inscripcin se lleva adelante en el Registro Pblico de Comercio, que tiene por objeto brindar publicidad a los actos que en l se inscriben, con el objeto de su oponibilidad frente a terceros. En efecto, una vez inscriptos los terceros no podrn alegar desconocimiento del contenido de los actos inscriptos. Otro de los fundamentos de la inscripcin radica en la proteccin de las relaciones comerciales, ya que es de inters de los participantes conocer las distintas circunstancias que sirven para determinar las condiciones en las que la sociedad comercial y los socios llevan adelante sus actividades. Previo a la inscripcin se lleva adelante un examen de legalidad que tiene por objeto realizar un examen exhaustivo a los fines de que el documento que se inscriba cumpla con todos los requisitos legales y fiscales exigidos. Una vez que el documento o acto se registra goza de presuncin de validez, salvo prueba en contrario, ya que no existe en nuestro pas efecto saneatorio o convalidante de las inscripciones (art. 17 LSC). Luego de la verificacin de los requisitos legales y habiendo cumpimentado con los restantes requisitos, dependiendo del tipo societario elegido, la autoridad de contralor ordenar la inscripcin definitiva y ser slo en ese momento en que la sociedad habr quedado regularmente constituida, con su contrato constitutivo plenamente oponible a terceros. Pero Cul sera la situacin de las sociedades que se encuentran en formacin? Tendrn capacidad para llevar adelante actos propios de su actividad? El siguiente archivo trata de resolver dichos interrogantes.

Archivo enviado desde LexisNexis OnLine 07/ 08/ 2004; Citar Lexis N 0003/000883 Gnero: Doctrina; Ttulo: Sociedad annima en formacin (Consideraciones sobre su capacidad respecto a actos jurdicos con bienes registrables); Autor: Rodrguez, Fidel C. - Rodrguez, Pablo J.; Fuente: JA 1997-IV-711 SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 05) Sociedad annima - c) Perodo de formacin. SUMARIO: I. Introduccin.- II. Sociedad en formacin y sociedad irregular.- III. Personalidad. Capacidad.- IV. Actos para la constitucin.- V. Actos relativos al objeto social.- VI. Bienes registrables.- VII. Aporte.- VIII. Otras operaciones.- IX. Conclusin I. INTRODUCCIN La problemtica que se plantea al constituir cualquier tipo societario gira en torno al perodo fundacional, iter constitutivo o etapa a la que la ley identifica como "sociedad en formacin" (art. 183, pero slo en relacin a las S.A.) y que transcurre desde la configuracin del acto constitutivo hasta la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. En el mundo actual pareciera que ello se agrava, en tanto algunos de los parmetros de la actividad econmica giran ms que nunca en torno a la competitividad y particularmente a la eficiencia, esto ltimo vinculado con la productividad del capital, con la urgente insercin en el mercado, con la rapidez, a la que siempre se vincul el derecho comercial. Quienes encaran un emprendimiento por la va societaria, quieren comenzar de inmediato con sus actividades y no pueden ni tan siquiera esperar unos das, cuanto ms meses.

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Si a ello agregamos la contracara, en tanto los trmites regularizatorios mnimos requieren un tiempo razonable, debemos admitir cun importante es la posibilidad de realizar actividad concreta en ese perodo. La reforma de 1983 introdujo modificaciones en el tema, pero slo en relacin a las sociedades annimas. Si bien es cierto que en ese sector se encuentran las ms importantes inversiones de capital, en alusin a las grandes sociedades annimas, no lo es menos que la gran mayora de las sociedades de este tipo, son sociedades de familia o pequeas S.A.; asimismo es importante destacar la cantidad en otros tipos, particularmente las sociedades de responsabilidad limitada. Ello nos lleva a sostener la necesidad de introducir modificaciones legislativas sobre el tema, extendiendo la normativa a los otros tipos, ratificando as la aplicacin analgica propiciada actualmente por gran parte de la doctrina. II. SOCIEDAD EN FORMACIN Y SOCIEDAD IRREGULAR En relacin al tema, es necesario distinguir entre una sociedad irregular o una en formacin, cmo se diferencian. Para ello, debemos procurar efectuar una interpretacin coherente de las normas legales. Advirtase que ya con la inicial redaccin del art. 183 se sostena que la sociedad annima en formacin no era una sociedad irregular (Manovil [1]). Segn el art. 21, aqullas comprenden dos hiptesis; por una parte las de hecho y por la otra, las irregulares propiamente dichas. En el primer caso, el legislador ha atribuido personalidad a la actuacin societaria, an cuando carece de instrumentacin suficiente, en tanto son irregulares aqullas "sociedades de los tipos autorizados que no se constituyan regularmente" (art. 21); se entiende, en definitiva, que los socios han suscripto el instrumento contractual correspondiente y adecuado a un tipo determinado. En cambio, la "sociedad en formacin", es aquella que, constituida, pretende su regularizacin llevando adelante su actuacin a ese fin, etapa que concluye al completar el trmite de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. En la prctica se plantea el problema de determinar los lmites para que una sociedad en formacin pueda llegar a considerarse como irregular. Al respecto, adherimos a la posicin que sostiene: en tanto se promueve y no se abandona el proceso de inscripcin estamos frente a una sociedad en formacin; por el contrario, para que la misma pueda considerarse como irregular, es necesario que se haya producido "la interrupcin definitiva del iter constitutivo" (2), ms all de las dificultades que en la prctica se puedan plantear para determinar tal circunstancia. Esto se complementa con la afirmacin acerca de la voluntad para integrar una sociedad irregular, con las consecuencias que ello implica. Dicha intencin de los socios no existe en la medida que la sociedad constituida se adecua a un tipo social y se activan los trmites para su inscripcin. La jurisprudencia as lo ha afirmado cuando la C. Nac. Com., sala C, expres, en autos "Marino, M. v. Chavarra N. s/medidas cautelares": "La existencia de sociedad en formacin como supuesto diferenciado de la sociedad irregular y la consiguiente aplicabilidad de la previsin del art. 22 de la ley 19550 requiere que no se interrumpa voluntariamente el iter constitutivo hasta que se practique la inscripcin registral" ("Doctrina Societaria y Concursal", Errepar, oct. 1989, pg. 399, cita 73). III. PERSONALIDAD. CAPACIDAD Cabe destacar que, en cualquiera de los supuestos indicados, nos encontramos frente a un sujeto de derecho, a un centro imputativo de derechos, en definitiva a una persona, en este caso jurdica. Ello en tanto, como ha afirmado Richard (3), se trata de un recurso tcnico del que dispone el legislador y agrega ms adelante, en ese mismo trabajo, que dicho recurso "es nico, sin perjuicio de que tenga exteriorizaciones variadas". Destacamos que ello es resultante de la armnica interpretacin de los arts. 1, 2, 21 y concs. y lo dispuesto por el art. 183, cuando al referirse a la etapa previa a la inscripcin, alude a sociedad y a la imputacin a la misma de determinados actos realizados por "los directores", lo que implica reconocerle el carcter de sujeto de derecho y ello desde el acto constitutivo.

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En orden al tema sugerido, se nos plantea entonces la necesidad de determinar el alcance que de ello resulta, imponindosenos evaluar las consecuencias de la personalidad, especialmente respecto de la S.A. en formacin. Para ello debemos tener en cuenta los atributos de la personalidad, en particular la "capacidad" y el "patrimonio", los que por cierto se dan tambin para las sociedades y sin duda para las sociedades en formacin e incluso irregulares. Segn el art. 35 CC. , dicha capacidad en el caso de las personas jurdicas debe reputarse amplia, en tanto slo se le fijan dos limitaciones, las relativas a que los actos deben ser realizados "para los fines de su institucin" (debe evalurselo en concordancia con los arts. 1 y 58 LS.) y por el otro, los actos "prohibidos", sea por la ley o por sus estatutos. Ello es ratificado en definitiva por el art. 41 CC. , que expresa que las personas jurdicas "gozan en general de los mismos derechos que los simples particulares para adquirir bienes, tomar y conservar la posesin de ellos, constituir servidumbres..." y contina la enumeracin. En definitiva, debemos concluir que la capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin. Pero respecto de la incapacidad en el art. 35, se ha previsto lo que ya Salvat (4) identificaba como "principio de la especialidad", en relacin a la exigencia que expresa para los fines de la institucin, lo que trasladado al derecho societario, en consonancia con lo dispuesto por los arts. 11 inc. 3, 58 y concs., constituye el "objeto social". Por tanto, al ser persona y por ende tener capacidad, puede como tal realizar todo tipo de actos que tiendan a la consecucin del objeto social. Asimismo, como todo sujeto de derecho, la sociedad tiene tambin su propio patrimonio, el que sin duda alguna y en principio, puede estar integrado por cualquiera de los bienes considerados en la ley y que tiene su fuente en los aportes de los socios principalmente y si est autorizada a realizar actos relativos al objeto social, se conformar tambin con las utilidades que dicha actividad genere. Lo precedente es aplicable a las sociedades annimas en formacin, segn lo dispuesto por el art. 183: los directores tienen facultad para realizar los actos necesarios para la constitucin. Y la norma agrega tambin los "relativos al objeto social cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expresamente autorizada en el acto constitutivo". Ello en principio implica una limitacin a las amplias facultades sealadas en las normas de carcter general, lo que nos impone analizar el alcance de los actos permitidos. Entendemos necesaria alguna distincin previa, como lo es la diferencia entre objeto, acto y actividad, para conformarla a las expresiones de la norma. El objeto social alude a la "actividad para cuya realizacin la sociedad se constituye" (Broseta Pont en cita de Zaldvar [5]), o en otros trminos a la "categora de actos para cuyo ejercicio se constituy la sociedad" (Richard- Muio [6]). Dicho objeto se lleva a la realidad a travs de cada acto negocial realizado por la sociedad y la pluralidad o multiplicidad de stos configuran la "actividad". Si bien puede llegar a afirmarse que el art. 183 no alude concretamente a actividad, tal posibilidad aparece no obstante implcita, en tanto se autoriza la realizacin de "actos" en sentido plural y agrega "los relativos al objeto social", sin ningn tipo de distincin ni limitacin, lo que sin mayores argumentaciones permite inferir en definitiva, que puede realizar tanto uno o incontables actos, los que en conjunto constituyen concretamente la "actividad" social. IV. ACTOS PARA LA CONSTITUCIN Retornando las dos categoras de actos previstas en la citada norma, al analizar los mismos compartimos la posicin de Halpern (7) y Etcheverry (8), en el sentido de que la ley al aludir a los "actos necesarios para su constitucin", se refiere nicamente a los que llevan a la efectiva inscripcin en el Registro Pblico de Comercio y no a otros. Dentro de tal categora se pueden incluir los relativos a la percepcin de los aportes de capital y consecuentemente los de su "conservacin" (vg. depsito de los fondos percibidos, mantenimiento de los bienes aportados, en su caso pago de impuestos en relacin a los mismos, etc.).

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Pero no compartimos el criterio de que puedan agregarse dentro de esta categora a los que se denominan como "preparatorios del giro", posicin sustentada por Nissen (9), Benseor, Favier Dubois y Vzquez Ponce y otros. V. ACTOS RELATIVOS AL OBJETO SOCIAL En sta otra categora de actos posibles; la autorizacin aparece limitada a los actos "relativos al objeto social", es decir aqullos que han de constituir en definitiva la actividad social, lo que nos impone determinar cul es la amplitud o extensin respectiva. Por una parte, cabe destacar que la norma es genrica, en tanto salvo que exista en la autorizacin una limitacin expresa, se refiere a todos y cualquiera de los actos que constituyen el objeto social expresados en el estatuto. No otra cosa debe interpretarse en tanto se trata en realidad de autorizar a efectivizar la actividad del giro social prevista, no existiendo al respecto razn alguna que pueda establecer lmites. Por la otra, entendemos que difcilmente la autorizacin ha de ser especfica y concreta, pues normalmente ha de operarse en uno o ms ramos determinados, siendo casi imposible individualizar actos determinados, como no fuesen casos muy especiales; por ejemplo, disponer la adquisicin o venta de una cantidad determinada de mercadera o de topes en los montos en cada contrato a celebrar, o en los totales generales, etc. En este aspecto, consideramos que los que se han dado en denominar "actos preparatorios del giro" son en definitiva actos relativos al "objeto social", que deben ser expresamente autorizados, conforme indica la norma, imponindonos determinar cul es la amplitud o extensin. Entendemos en consecuencia que se los puede clasificar en directos o inmediatos e indirectos o mediatos. Entre los primeros los actos concretos relativos al giro comercial previsto en el estatuto, como lo es, por ejemplo, la compra y venta de la mercadera de que se trate, la prestacin del servicio, etc. En tanto que los segundos, son precisamente aquellos actos previos necesarios e ineludibles para poder realizar los que precisamente constituyen el objeto social. Para poder llevar adelante la venta de una mercadera determinada, es necesario contar con el local correspondiente, comprar los tiles y el mobiliario adecuado, contratar personal, publicidad, celebrar acuerdos con proveedores o distribuidores, realizar trmites o gestiones en entidades financieras (apertura de cuentas corrientes, crditos, convenios de cobranza, de tarjetas de crdito), etc. Todos estos actos tienen como objetivo indirecto o mediato la realizacin de aqullos tendientes al cumplimiento del objeto, pues en s mismos no implican esto ltimo, pudiendo afirmarse que de otro modo careceran de sentido y sera prcticamente imposible o dificultoso realizar aqullos. Reiteramos que consideramos no puede inclurselos como actos tendientes a la constitucin de la sociedad, pues ello implicara que, de no efectuarlos, tampoco podra considerarse constituida la misma. Afirmar tal conclusin carece de toda lgica. Por ello creemos suficiente que se autorice la realizacin de los actos "relativos al objeto social", abarcando con tal expresin, tanto los indirectos o mediatos (preparatorios del giro), como los directos o inmediatos (propios del objeto en s). En otro orden, entendemos que la autorizacin o posibilidad al respecto se corresponde con la realidad, pues parece carente de toda lgica, imponer a la sociedad ya constituida pero no inscripta, permanecer en un perodo de "quietud" o pasividad, que puede ser de varios meses, hasta que se concrete la inscripcin respectiva, manteniendo paralizado el capital aportado. Es evidente que, en la economa actual, la mera mencin de ello a los socios y/o administradores de una sociedad en formacin, sera totalmente ilgica, mxime cuando, como normalmente ocurre, cuentan con el capital para comenzar a operar ya. No obstante lo expuesto y an cuando pudiere entenderse que la expresin que se formule en el contrato o estatuto sobre la autorizacin puede referirse exclusivamente a los actos relativos al objeto social, creemos conveniente que se explicite la autorizacin incluyendo los indirectos o mediatos (preparatorios del giro comercial) y en relacin a los actos de constitucin incluyendo los conservatorios del capital.

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VI. BIENES REGISTRABLES Es muy probable que al realizar cualquiera de los actos indicados precedentemente, mxime en el caso de sociedades annimas, las alternativas giren en torno a bienes registrables. Se puede distinguir en relacin a los aportes de capital que realicen los socios, como a otras operaciones con los mismos, ya que puede la sociedad tanto adquirirlos, enajenarlos como gravarlos, siempre por cierto que en la etapa de formacin de la S.A. Como puntualizamos precedentemente, partimos de la base de que la sociedad annima en formacin es una persona jurdica y por tanto, segn lo prescripto en nuestra legislacin positiva, susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones, pudiendo celebrar diversos actos jurdicos y teniendo un patrimonio propio, al que se incorporarn bienes de distinta naturaleza, todo conforme lo hemos expuesto precedentemente. Dentro de los actos jurdicos, se nos plantea la alternativa respecto de aqullos relativos a bienes registrables, pudiendo distinguirse los que se incorporan como aporte por los socios u otro tipo de operaciones. VII. APORTE Si se trata de "aportes" de bienes registrables y en tal carcter deben ser ingresados al patrimonio social, el art. 38 autoriza expresamente tal alternativa, estableciendo que "cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripcin en un registro, sta se har preventivamente a nombre de la sociedad en formacin". Como consecuencia de ello, debe concluirse que en calidad de aportes al menos, la ley autoriza expresamente que los bienes de naturaleza registral, ingresen al patrimonio de la sociedad en formacin. Es interesante destacar que dicha norma alude a todo tipo de sociedad en formacin, pues no hay distincin de ninguna naturaleza, en tanto incluso se encuentra ubicada en la parte general, en la seccin referida a los socios en sus relaciones con la sociedad y particularmente al regular los "bienes aportables". Es decir que la norma no discrimina y por ende, tales actos pueden realizarse tanto respecto de la sociedad annima en formacin, cuanto de una de cualquier otro tipo. VIII. OTRAS OPERACIONES Pero los bienes registrables generan tambin la cuestin de si es posible que ingresen al patrimonio social, no ya como aportes, sino por otras operaciones realizadas por los administradores, o incluso se transfieran o graven, siempre por cierto en alusin a la sociedad en formacin, particularmente la annima. Si antes hemos aludido a la posibilidad de realizar actos tendientes a la efectivizacin del objeto social, es decir que en definitiva la sociedad inicia concretamente su actividad eminentemente dinmica, por cierto que con la debida autorizacin expresa incorporada en el acto constitutivo, se nos plantea la incgnita acerca de los bienes registrables. Tngase presente que ello puede referirse a importantes operaciones, particularmente en razn de la agilidad y dinmica comercial de la actualidad, dado que se necesita, o al menos es sumamente conveniente, operar de inmediato a la constitucin, sin poder esperar a que se culmine el proceso de inscripcin en el Reg. Pblico de Comercio. Qu sucede si en dicha etapa (de regularizacin) se decide adquirir un inmueble o un vehculo para uso de la sociedad? o si por ejemplo el inmueble a adquirir est destinado a actos directamente relativos a la operatoria social, como adquirir terrenos para construir casas o edificios en el caso de una sociedad dedicada a la construccin? o si habindose efectuado aportes de bienes inmuebles, se decide gravarlos para obtener a travs de un mutuo, dinero para realizar actos de cumplimiento del objeto social? Podra la sociedad en formacin, a travs de sus administradores, realizar tales actos? Entendemos que ello es posible, en primer lugar como una consecuencia lgica de la personalidad que les reconoce nuestro sistema legislativo y a la que ya aludiramos. Advirtase que no hay prohibicin expresa alguna que les impida la realizacin de actos en relacin a bienes registrables. En segundo trmino, el anlisis del art. 183

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ratifica parcialmente tal afirmacin. Su texto en la primera parte del primer prrafo expresa que "Los directores slo tienen facultades para obligar a la sociedad respecto de los actos necesarios para su constitucin y los relativos al objeto social cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expresamente autorizada en el acto constitutivo". No hay duda alguna en consecuencia de que, tratndose de actos vinculados al objeto social (remitimos a lo expresado supra), los que a modo de hiptesis hemos sealado, son totalmente viables, mediando por cierto la autorizacin correspondiente. Pero segn la norma debe concluirse que tanto en el primero como en el segundo prrafo, existe una prohibicin respecto de los que no estn relacionados al objeto social. Lo que en definitiva entendemos concuerda plenamente con la previsin del art. 58, en tanto dispone que el representante de la sociedad "obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social", siendo por ende aplicables los principios e interpretaciones relativos a dicha norma. IX. CONCLUSIN En definitiva, podemos concluir que la sociedad annima en formacin puede realizar los actos jurdicos relativos a: 1) adquirir bienes registrables en tanto provengan de los aportes prometidos por los socios o 2) a la adquisicin, transferencia o gravamen de los mismos en tanto estn vinculados con la realizacin del objeto social, si para estos ltimos estn los administradores debidamente autorizados. NOTAS: (1) Manovil, Rafael M., "La sociedad annima en formacin no es una sociedad irregular", "Primer Congreso de Derecho societario", 1977, T. 1, p. 447. (2) Etcheverry, Ral A., "Nuevos matices legales en el perodo fundacional de las sociedades comerciales", LL 1984-B-645. (3) Richard, Efran H., "En torno a la personalidad societaria", "Derecho Societario y de la Empresa" (publicacin del Congreso de Derecho Societario y de la Empresa, Crdoba, 1992), T. I, p. 191.; (4) Salvat, Raymundo M., "Derecho Civil Argentino", Pte. General (10 edic. actualizada por Romero del Prado), T. 1, p. 702.; (5) Zaldvar, Enrique, Manovil, Rafael M., Rovira, Alfredo L., Ragazzi, Guillermo E. y San Millan, Carlos, "Cuadernos de Derecho Societario", Vol. I, p. 257.; (6) Richard, Efran H. y Muio, Orlando M., "Derecho Societario", p. 132.; (7) Halpern, Isaac, "Sociedades annimas", p. 13.; (8) Etcheverry, Ral A., "Nuevos matices legales en el perodo fundacional de las sociedades comerciales", LL 1984-B-647.; (9) Nissen, Ricardo A., "Sociedades irregulares y de hecho", p. 42.---1997. En cuanto al contenido del contrato constitutivo, debemos remitirnos al art. 11 LSC, donde en nueve incisos se establecen con precisin. A algunos de ellos ya nos hemos referido con anterioridad, a los fines de no ser reiterativos completaremos el desarrollo de los restantes. En consecuencia, los datos completos de los integrantes, la razn social o denominacin, el domicilio social, la determinacin del objeto social y del capital social, el plazo de duracin, en cuanto ya han sido tratados directamente remitimos a lo referido ut supra. En cuanto a los restantes, trataremos en primer lugar la organizacin de la administracin, donde el legislador societario sigue el principio de que al existir una mayor limitacin de la responsabilidad, mayor deber ser el desarrollo de los rganos sociales, como veremos al tratar cada tipo societario en particular. Lo referido surge como consecuencia de las distintas caractersticas distintivas que existe entre las sociedades personalistas y las de capital; las primeras no destinadas a empresas de gran envergadura y las segundas s, ya que pueden conglomerar un sinnmero de de socios, por lo que la identificacin de los rganos, claridad y especificidad en la designacin de sus funciones favorece la confianza de los inversores. Otro de los elementos constitutivos del art. 11 son las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas, derecho inherente a la calidad de socio y que en consecuencia no pueden menoscabarse. Es importante tener presente que respecto de las prdidas, ningn socio est liberado de soportarlas, an cuando estatutariamente

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se disponga lo contrario. La consecuencia de dicha clusula es la nulidad. La determinacin de las clusulas necesarias para que se puedan establecer los derechos y obligaciones de los socios, es otro de los incisos que menciona el art. 11, se trata de clusulas facultativas, que en consecuencia pueden dejar de incluirse en el contrato social, atento por lo general los derechos de los socios se encuentran determinados en la LSC y no pueden ser derogados, bajo pena de nulidad de la clusula que as lo disponga. La incorporacin de clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin tambin pueden ser omitidas por las mismas razones. Un elemento importante, que no se encuentra mencionado en el art. 11 LSC es la determinacin de la fecha de cierre del ejercicio social, sin que por ello pueda omitirse en el contrato social. Puede suceder que a pesar de haber cumplimentado con los requisitos estipulados para la constitucin, existan estipulaciones nulas entre los integrantes de la sociedad. El art. 13 LSC considera nulas aquellas clusulas que desnaturalicen el contrato de sociedad, con la asuncin de un riesgo y consecuentemente la participacin de todos los socios en las utilidades y la consecuente participacin en las prdidas (art. 13, inc 1,2,3). En el inciso 4, el mismo artculo prohbe que la totalidad de las ganancias e incluso de los aportes realizados pertenezcan al socio o socio sobrevivientes, tratando de tal manera evitar que se afecten los derechos de los herederos forzosos del socio. Por ltimo se impone para la adquisicin de la parte de un socio por otro, la determinacin del precio real de la participacin de un socio saliente, fallecido o excluido, siendo nula toda determinacin que se aparte del valor real. Para ello se deber estar al caso concreto, atendiendo los rubros que pudieran ser tiles a tales fines.

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