You are on page 1of 15

Conscincia e Crena

Liberdade religiosa e liberdade de


conscincia no sistema da Constituio
Federal

Objetivo da aula: Apresentar questes e problemas do direito a liberdade de


conscincia e crena

- Liberdade religiosa = liberdade de crena

- Fundamento: Art. 5, VI a VIII

- Conjuno entre conscincia e crena comum nas constituies democrticas ocidentais

- Binmio conscincia/crena no subcaso da liberdade de expresso, mas est ligado a


convico ou f religiosa que traz a ideia de uma auto concepo do titular do direito ao invs
de um embate ideolgico

- No tem limites constitucionais (reserva legal implcita)


Liberdade religiosa e liberdade de
conscincia no sistema da Constituio
Federal

Art. 5
VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos
cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias; ->
Outorga clssica da liberdade religiosa com status negativus
VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e
militares de internao coletiva;
VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou
poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a
cumprir prestao alternativa, fixada em lei; -> aqui se tem uma ressalva ou reserva legal
(salvo), mas a nica que limita de alguma forma o direito

A questo : E quando surgem conflitos? No se pode ficar na ponderao de bens jurdicos.


- Aqui o limite no parece excluir da rea de proteo do direito o exerccio que retira do titular
obrigao a todos importa e que se recusa o cumprimento da prestao alternativa
justamente quando das obrigaes que os conflitos surgem e as prprias prestaes alternativas
podem ser uma violao -> porque um limite constitucional e no uma reduo da rea
de proteo e precisa ser justificada
rea de Proteo da Liberdade de
Crena Art. 5, VI a VIII
Conceito de Conscincia e Crena

- Inviolvel a liberdade de conscincia

- Conscincia: a postura moral que tambm constitui a identidade pessoal de um indivduo e


que lhe prescreve de forma necessria, numa determinada situao, a pratica de determinadas
aes tomadas por boas ou justas.

- Liberdade de crena: a atividade de professar uma f religiosa ou qualquer outra forma de


concepo do mundo ou da existncia.

- Mesmo com a Constituio privilegia a questo religiosa, outra vises de mundo podem fazer
parte da rea de proteo como seitas e sociedade congneres (aqui se adota uma
interpretao extensiva do termo religioso)

- Questo do Prembulo e do Art. 19, I (Estado Laico) Abertura do conceito de deus e carter de
pathos do prembulo
rea de Proteo da Liberdade de
Crena Art. 5, VI a VIII
Alcance

- Aspecto Positivo: liberdade interior (foro ntimo) de crer em alguma coisa ou vinculado a um sistema
axiolgico

- Direito de pensar a sua religio ou convico, exteriorizar sua viso de mundo.


- Proteo do culto at contra particulares.
- A liberdade abrange a ao individual conforme a crena ou conscincia -> por isso se exime de
obrigao legal a todos includo na proteo, porque proteger decises sem relevncia pratica seria
incuo

- Direito exercido quando a conscincia da maioria se choca com a do indivduo

- Trade: pensar/manifestar/agir -> de acordo com a conscincia ou crena (engloba tudo)

- Aspecto Negativo liberdade de deixar de professar qualquer crena ou ser coagido a qualquer
atividade religiosa (Ex.: Crucifixo em reparties pblicas ou juramentos)
rea de Proteo da Liberdade de
Crena Art. 5, VI a VIII
Organizao Religiosa

- Alcana a garantia de organizao do direito privado

- Podem formar comunidades ou igrejas e se valer do ordenamento jurdica infraconstitucional


- Livre de prescries estatais ou limitaes
- Livres para criar e manter, assim como arrecadar fundos (tributos no interferem em princpio,
contato que no privilegiem -> seria caso de concorrncia do direito a igualdade) mas o constituinte
limite a questo com o Art. 150, VI, b e 4

Ttular

- Genericamente, por pessoal natural, e podem ser pessoas fsicas brasileiras ou residentes no brasil,
bem como associaes religiosas ou ideolgicas brasileiras ou que aqui atuem.
Interveno nas Liberdades de Status
Negativus
Pelo Estado
- Estado intervm por meio de seus rgos e poderes nos direitos fundamentais.
(1)Reduzir o direito de foro intimo de pensar livremente (Ex.: Obrigatoriedade da aula de religio,
smbolos religiosos ou ideolgicos)
(2)Reduzir o direito de expresso religiosa ou ideolgica quando estabelece obrigao de calar ou
obriga o titular a declinar religio ou ideologia em formulrios.
(3)Reduz o direito de ao e efetivao religiosa ou moral-ideolgica quando o estado procede a
manifestaes contrrias, a avisos quanto a perigos provenientes de certas crenas ou ideologias.
(Ex.: Manifestao do oficial contra seitas perigosas -> Cientologia)
(-) Tratamento desigual a certos cultos em face da religio da maioria -> como feriados religiosos)
(4) Quando probe aes ou omisses e estas se chocam com os imperativos de conscincia ou quando
a crena manda a ao quando o estado condena (ou vice-versa). No problemtico quando s
permisso.
(-) Questo da transfuso de sangue: o estado precisa abrir alternativas ou quando se possa exigir do
titular que abra as alternativas e deixe a responsabilidade pelo no atendimento do direito para outro
-> porque no pode atingir a liberdade de outro.
* Aqui um pensamento do que ideal
Interveno nas Liberdades de Status
Negativus

No Particular

- Efeito Horizontal Mediato Particulares podem intervir nas liberdades estudadas

- Direito do Trabalho: o empregado no poder ser obrigado pelo contrato de trabalho/dissdio


coletivos ou indiretamente pela legislao trabalhista a fazer tarefa que se choque com a conscincia
ou princpios religiosos.

- Conflitos religiosos: problemtico, mas num geral vale o princpio do respeito mtuo a religio, por
isso proselitismo de guerrilha no faz parte da proteo e por isso no uma interveno.

- Aes afirmativa (exposio positiva de religies discriminadas) -> dever estatal de tutela de direito
fundamental
Justificao Constitucional de
Intervenes Estatais nas Liberdades de
Status Negativus
Limite da Prestao Fixado em Lei

- Art. 5, VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico
filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-
se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei -> Aqui a conjuno e indica que o limite s est
autorizado quando houver prestao alternativa

- Problema: Prestao Militar


- Propsito legtimo
- Lei 8239/91 conformado, proposito adequado, mas a adequao problemtica (servio militar
alternativo)
- Alemanha discutiu inclusive a devoluo de impostos
- Inconstitucional

- Prova do Imperativo de Conscincia: precisa de prova alm da declarao. No precisa ser racional,
mas ficar clara. Obrigao no nus grande, mas exerccio positivo do direito e a plena realizao
pensar, falar e agir com coerncia.
Justificao Constitucional de
Intervenes Estatais nas Liberdades de
Status Negativus
Direito Constitucional de Coliso

- Direito de Coliso justifica a interveno na rea de proteo do direito, a condio que o bem
conflitante seja bem jurdico tutelado pela prpria constituio.
- Sade pblica, ocupao do espao urbano, proteo da fauna contra maus-tratos.

- Soluo:
(1)Verificado o conflito se contrapem a letra normativa com os dados fticos para excluir a priori uma
conduta individual que possa representar um ataque arbitrrio a bens jurdicos de terceiros ou
constitucionais, desnecessrio ao exerccio da liberdade de conscincia.
- Pode exigir que revele o imperativo em tempo hbil, propondo prestao alternativa com
mesmo escopo da original
(-) Precisa ser legislado, delegando sua aplicao a administrao. Caso o titular no cumpra a conduta
pode ser considerado como abusando do direito fundamental e permitindo excluso da rea de
proteo.
(2) Caso o 1 falhe, se prev cerceamento da rea de proteo conforme regra geral, o critrio da
proporcionalidade.
Liberdade de Conscincia e Crena como
direito de Status Positivus

- Art. 5 VI e VIII tambm traz um status positivus de que haver assistncia religiosa em entidades
de internao coletiva, tanto civis como militares.

- Precisa de lei conformadora pra isso: (1) lei 9923/81 dispem sobre a assistncia religiosa nas foras
armadas; (2) a lei 9982/2000 dispem sobre a assistncia religiosa em hospitais pblicos e privados.

- Como se harmoniza com o principio do estado laico no Art. 19, I?

- E com os direitos negativos da liberdades daqueles que esto internados?

-> Para a determinao da rea do direito em relao ao status positivus vale muito mais a
analise da vontade do constituinte, que ento ser refletida na lei conformadora.
Liberdade de Conscincia e Crena como
direito de Status Positivus
Interpretao histrica do Art. 5, VIII

- Prestao religiosa nasce com a imposio do estado laico


- Constituio do Imprio de 1824: Art. 5 fixava que o catolicismo seria a religio do imprio e que
todas as outras seriam permitidas como culto domestico (s podia professar)
- Primeira Constituio da Repblica, 1891: Estabelece o conceito de liberdade religiosa, mas
desconhece a escusa de conscincia.
- Constituio do Estado Novo de 1937: coloca o ensino religioso, mas sem obrigao
- Constituio de 1946 Art. 141, 7, 8 e 9 - Aqui prximo da constituio de 1988 e a sntese
histrica do s modelos anteriores de estado religioso (1824) e o estado completamente liberal e laico
(1891)
- Contextualizao nos leva a espirito que surgiu a fixao da prestao da assistncia religiosa: (1) lei
conformadora deve ficar a forma como deve ocorrer, de preferencia garantindo o status negativus da
liberdade; (2) Autoridade deve concretizar a lei para cumprir o seu dispositivo sem interveno e
caso haja interveno no pode ser por causa da prestao; (3) O art. 5, VII, s ir estar sendo
cumprido se os dois elementos forem cumprido. Sem isso inconstitucionalidade insanvel e
cumprimento no gera coliso
Liberdade de Conscincia e Crena como
direito de Status Positivus

Titulares da Garantia da Prestao Religiosa

- Titular do direito pode ser qualquer pessoa fsica que se encontre em um internato

- Questo dos religiosos que executam a medida caso a liberdade seja estendida a eles significaria
que possuem um direito subjetivo de prestar assistncia e o estado estaria na posio de colocar
recursos a disposio, o que se chocaria com o estado laico. Assim, s poderia derivar do status
negativus dos prestadores de assistncia religiosa (por terem direito a ao, mas no prestao do
estado).
Liberdade de Conscincia e Crena como
direito de Status Positivus
Cumprimento do Art. 5, VIII e Status Negativus dos assistidos

- No s garantia de status negativus, mas garantia de ao estatal.

- Comea com o cumprimento do dever de legislar do estado. A lei ordinria deve regular o
cumprimento da ordem ou tarefa constitucional.

- 6923/81 -> Servio de assistncia religiosa ao militar, estabelecendo inclusive carreira e salrio e a
lei 9982/00 (estabelece a assistncia aos hospitais pblicos e privados) menos minuciosa -> aqui
gera um problema de interveno no direito a igualdade.
Liberdade de Conscincia e Crena

Concluses Finais

- No h coliso e por isso no h que se falar em proporcionalidade e congneres porque a


proteo da tradio cultural catlica brasileira no direito constitucional colidente ou de coliso

- No caso de concurso: direito colidente a igualdade sucumbe porque o tratamento desigual


justificado e porque protege a igualdade mais oneroso.

- Demais situaes, como a transfuso: mesma situao de distinguir as duas intervenes a serem
justificadas e busca de prognstico do legislador infraconstitucional, e se no houve ai se
considera ambas as solues por meio de um ponto de vista jurdico-dogmtico

- Crtica a analise jurdica principialista ou axiolgica

You might also like