Tema XII

Jurisdiccin voluntaria: El procedimiento no

contencioso. Estructura y funciones.
Desjudicializacin del proceso.

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Cules seran los motivos para la no utilizacin del proceso judicial como forma de
resolucin de conflictos?

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I. mbito de actuacin de la funcin jurisdiccional no necesaria y de la jurisdiccin voluntaria.-

Al lado de la funcin jurisdiccional constitucionalmente necesaria se pone o erige el rea de las

funciones jurisdiccionales no necesarias, o sea, de aquellas que el legislador, por una serie de
opciones de conveniencia y de disposicin de derechos e intereses aparta del conocimiento al juez.

Se trata de un rea que concierne a funciones ulteriores respecto de aquella reservada a la tutela de
los derechos.

Consecuentemente, la primera caracterstica a ser encontrada en estos modelos es que la jurisdiccin

no necesaria o voluntaria prescinde del componente conflicto. En efecto, no existe en este mbito
una resolucin propiamente dicha de un conflicto, dado que este no existe.

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 Se trata de un rea que el legislador exime de conocimiento al juez para conferir dicho
conocimiento a entidades privadas o, inclusive, a organismos administrativos (salvo la
tutela de intereses o derechos que vengan a ser vulnerados).

El carcter de esta actividad retirada del juez deriva de la circunstancia que se trata de
labores o de funciones que, a entender del legislador, en su discrecionalidad (o
voluntariedad) pueden ser confiadas a entes o agentes de poder distintos al juez, esto
es, funcionarios pblicos que se caracterizan tambin por ser imparciales respecto de
los intereses sobre los cuales son llamados a proveer algo.

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 Al da de hoy y por la cambiante realidad social y variable opcin legislativa, no
existe otra razn para distinguir perfiles entre la jurisdiccin necesaria de la
voluntaria a no ser por una razn eminentemente didctica.

Proto Pisani (2010) afirma que esta diferenciacin es impostada o ficticia. La

verdadera dificultad, no obstante, surge no del ncleo central de una u otra funcin
jurisdiccional delegada, sino de los lmites existentes para saber qu derivar o no.

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 Marinoni y Arenhart (2015) indican que la diferenciacin entre jurisdiccin necesaria y voluntaria no tiene
mayor razn de ser actualmente ya que mediante ambas funciones: i) se interpreta y aplica el derecho
objetivo al caso concreto, y; ii) se decide algo imponiendo a esta decisin cierta tendencia de estabilidad e
inmutabilidad, tal cual como sucede con la jurisdiccin necesaria.

La distincin ms didctica que an subsiste a estos dos perfiles de funciones jurisdiccionales es el

componente de conflictividad. Mientras que en el caso de la jurisdiccin necesaria el rgano jurisdiccional
es llamado a resolver un conflicto, en la jurisdiccin voluntaria no se presenta este componente.

Casualmente, en los procedimientos no contenciosos o de jurisdiccin voluntaria, no existe contienda,

advirtindose, por el contrario, un consenso entre las partes el cual amerita que un juez homologue o
revista de cierta autoridad esta solicitud de ambas partes caracterizadas por el consenso respecto de
cierta materia.

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 De toda suerte, el punto problemtico o a debatir respecto de este modelo
jurisdiccional es el hecho de que en el afn de desjurisdiccionalizar algunas
cuestiones el legislador pueda estar restando jurisdiccin o este poder-deber al
juez-Estado de ciertas cuestiones que, bien vistas, requieren de un conocimiento
judicial y no privado (notarios) o administrativo (entidades pblicas).

Y ello ms an a nivel nacional en donde conocemos que las decisiones u opciones

legislativas no responden necesariamente a necesidades sociales, sino, por el
contrario, a meros lobbies o intereses subalternos.

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 An en torno a la problematizacin de los procedimientos notariales o la
desjudicializacin del proceso cabe mencionar un elemento adicional que podra
imposibilitar este modelo de jurisdiccionalidad privada o administrativa: la ejecucin.

En qu medida afecta o impacta la ejecucin en la jurisdiccin voluntaria?

Por otro lado, por qu se afirma que el trmino jurisdiccin voluntaria es

inadecuado?

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 Criterios clasificatorios de agrupacin de procedimientos no contenciosos.

En un primer grupo encontramos aquellos procedimientos no contenciosos preparatorios, destinados a

preparar las condiciones para garantizar algo en un futuro proceso, tal como la prueba anticipada. La
ocurrencia o no del procedimiento contencioso es contingente.

El segundo grupo lo conforman aquellos procedimientos de perfeccionamiento o protocolizacin de actos

jurdicos privados y que requieren de un revestimiento de legalidad por parte del juez. La oficializacin de
estos actos mediante un procedimiento no contencioso responde a la lgica de que resulta ms idnea la
presencia y actuacin del juez comparada a la actuacin del administrador pblico.

El tercer grupo est conformado por los procedimientos no contenciosos de rectificacin de errores u
omisiones ejecutados por otros funcionarios pblicos. Aqu la actividad jurisdiccional es sustitutiva de una
administrativa o privada en pro de la rectificacin de dicho error. P.e. rectificacin de partidas de estado
civil.

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II. Estructura del procedimiento no contencioso (judicial).

En principio, el CPC peruano de 1993 no tiene una definicin y/o clasificacin sistemtica de cmo
procedi a regular los procedimientos no contenciosos y baj que criterios (grupos clasificatorios
antes enunciados).

Por otro lado, la opcin legislativa ha generado que varios de estos procedimientos en realidad
puedan ser vistos tambin por otros sujetos, tales como los notarios, ante lo cual mediante
posteriores intervenciones legislativas se han notarializado algunas cuestiones inherentes
anteriormente a la jurisdiccin.

Cabe mencionar que dentro de la estructura del procedimiento no contencioso es posible que de
ste surja o derive una oposicin lo cual determinara que exista una controversia.

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2.1. Precisin terminolgica.-

Al hablar de procedimientos no contenciosos hablamos de una estructura jurisdiccional que no

comparte los mismos perfiles y trminos que el procedimiento contencioso. Para ello es
imprescindible revisar algunos conceptos y adecuarlos a este tipo procedimental.

En el procedimiento no contencioso no se habla de demanda, sino de solicitud.

Asimismo, como no hay intercambio de posiciones encontradas o contrademandas o reconvenciones

y no hay resolucin sobre el fondo, se habla de procedimiento y no de proceso.

La resolucin que pone fin al proceso es una sentencia, mientras que la resolucin que finaliza el
procedimiento no contencioso es un auto.

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2.2. Desarrollo del procedimiento no contencioso.-

Una vez interpuesta la solicitud ante el juez competente, este fija hora y fecha para la audiencia de
actuacin de medios probatorios a ser realizada dentro de los quince das siguientes.

En caso exista contradiccin (a ser formulada por el emplazado dentro de los cinco das de
notificado), el juez ordenar la actuacin de los medios probatorios que la sustentan. Conceder al
oponente cinco minutos para que en dicha audiencia se pronuncie al respecto.

A continuacin resuelve dicha contradiccin y, excepcionalmente, puede reservar esta resolucin en

un plazo que no exceder los tres das.

De no mediar contradiccin, el juez ordenar actuar los medios probatorios acompaados en la

solicitud inicial.

Finalmente, el juez confecciona o elabora las copias certificadas de lo actuado o, en su defecto,

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emite el auto final que corresponda, en funcin a lo solicitado.