Ponente: Lizbet Brenda Silva Guilln

LA TENENCIA en
el Cdigo Del Nio
y el Adolescente
Cuando los padres estn
separados de hecho, la
tenencia de los nios, nias o
adolescentes se determina de
comn acuerdo entre ellos y
tomando en cuenta el parecer
del nio, nia o adolescente.
De no existir acuerdo o si este resulta perjudicial para los hijos, la
tenencia la resolver el Juez especializado dictando medidas necesarias
para su cumplimiento, pudiendo disponer la tenencia compartida,
salvaguardando en todo momento el inters superior del nio, nia o
adolescente.
DESDE EL PUNTO DE VISTA
JURDICO LA TENENCIA ES LA
SITUACIN POR LA CUAL UN
MENOR SE ENCUENTRA EN PODER
DE UNO DE SUS PADRES O
GUARDADORES. ES UNO DE LOS
DERECHOS QUE TIENEN LOS
PADRES DE TENER A SUS HIJOS EN
SU COMPAA. SIN EMBARGO POR
EXTENSIN SEALA EL CDIGO, LA
TENENCIA TAMBIN PUEDE
OTORGRSELE A QUIEN TENGA
LEGTIMO INTERS -
Diferencia entre Patria Potestad y Tenencia
La Patria Potestad es un
derecho IRRENUNCIABLE,
INDISPONIBLE y
EXCLUSIVO de los padres por
imperio de la Ley.

La Tenencia es solo un atributo de

ella que atae exclusivamente al
CUIDADO INMEDIATO DEL
MENOR.
 La tenencia no es un derecho patrimonial, pero es un derecho
que. uno de los padres puede ceder a favor del otro, solamente
en los casos que establece la ley. La tenencia es una institucin
familiar que se instituye cuando los padres estn separados de
hecho o de derecho, con el fin de establecer con quien se
quedan los hijos y adems establecer el rgimen de visitas para
el padre que no obtuvo la tenencia.
PRESUPUESTOS FACTICOS PARA SOLICITAR LA
TENENCIA

Que exista una separacin de hecho los

padres

Que no exista acuerdo entre los padres

para determinar con quin se quedan los
hijos.

. Que existiendo acuerdo este sea

perjudicial para el nio o adolescente.

Que el Juez tome en cuenta el parecer

del nio o adolescente.
TIPOS DE TENENCIA
La
Tenencia
Unipersona
l

LA
DOCTRINA

La La
Tenencia Tenencia
Compartida Negativa
OTRAS CLASIFICACIONES DE TENENCIA
tenencia por
mutuo
acuerdo

Tenencia LA tenencia de
provisional DOCTRINA facto

tenencia
definitiva
 Aquella que se sustenta en un instrumento que es producto bien de un proceso judicial o de un
procedimiento extrajudicial con calidad de cosa juzgada.

Los Centros de Conciliacin Especializados en Familia tienen facultades de entregar Actas de

Conciliacin con autoridad de Cosa Juzgada.
DEFINITIVA
TENENCIA

Las Defensoras del Nio y Adolescente de las Municipalidades, tambin tienen facultad de entregar
Actas de Conciliacin con autoridad de cosa Juzgada

Debido a que les falta reunir algunos requisitos ante el Ministerio de la Mujer las Defensoras
del Nio y Adolescente, escolares, de los colegios profesionales, universidades, parroquiales, no
tienen en algunos casos, la facultad de entregar actas de conciliacin con autoridad de cosa juzgada.

Si un padre tiene la tenencia por una resolucin judicial del Juzgado Especializado de Familia, slo
otra resolucin judicial se la puede quitar.

Si un padre tiene la tenencia por un Acta de Conciliacin de un Centro de Conciliacin, cuya acta
tenga autoridad de cosa juzgada. Quien no obtuvo la tenencia en caso de querer variarla o
modificarla posteriormente deber recurrir al Juzgado Especializado a fin de solicitar la variacin o
modificacin segn sea el caso.
 La tenencia provisional es la facultad del padre que no tiene la custodia de recurrir al Juez
Especializado a fin de solicitar la tenencia provisional en razn del peligro que corre la integridad
TENENCIA provisional fsica del menor. Esta tenencia se otorga a las 24 horas, si el nio o nia es menor de tres aos.

El que tiene la custodia de hecho no puede solicitar la tenencia provisional, pero puede recurrir
inmediatamente a solicitar la tenencia a fin de que se le reconozca el derecho.

La ley prev que quien no tiene la custodia, tiene el derecho de solicitar la tenencia provisional para
salvar la integridad del menor, entonces el Juez deber ordenar dentro de las 24 horas la entrega del
menor.

Se presume que el menor est corriendo un grave riesgo al estar con el otro padre, ste debe
entregarlo inmediatamente con una orden judicial.

Sin embargo quien tiene la custodia del menor no puede solicitar la tenencia provisional porque la
tiene de hecho, y puede solicitarla en el juzgado, con las garantas correspondientes.
TENENCIA provisional Se dice que esta facultad de solicitar la tenencia provisional viola el derecho a la igualdad
ante la ley, ya que deberan ser ambos los padres quienes puedan acceder a solicitar una
tenencia provisional (El que tiene y el que no tiene la custodia). Pero los jueces podran
ejercer el control difuso, prefiriendo la norma constitucional Sin embargo seala tambin
que antes de preferir que los jueces prefieran la constitucin por ser poco dados a
practicar el control difuso, es mejor modificar la norma.

El Dr. Fermn Chunga La Monja - considera que el artculo 87 del CNA, que
comentamos, adolece de falta de coherencia porque no debera protegerse slo la
integridad a los menores de tres aos con la tenencia provisional, sino tambin la
integridad de todos los menores. Adems seala que debe protegerse al menor no slo
dentro de las 24 horas, sino inmediatamente para lo cual refiere el caso de un padre
desquiciado que mat y descuartiz a sus hijos a pesar de la denuncia oportuna de los
vecinos ante los juzgados de menores.
LUGARES DE ATENCION DE SOLICITUDES DE
TENENCIA

Las Defensoras
Municipales, Centro de Conciliacin Juzgados
Defensoras Escolares,
DEMUNA Especializado en Especializados en
llamadas DESNAS.
Derecho de Familia. Familia
 Labor de la demuna

Ofrece atencin gratuita y confidencial

de casos de alimentos, rgimen de
visitas, maltrato, violencia familiar, Impulsa actividades preventivas y de
Realiza difusin y capacitacin sobre
reconocimiento voluntario de filiacin, movilizacin social por los Derechos
Derechos del Nio.
y, en general situaciones que afecten del Nio.
los derechos de los nios y
adolescentes.

Denuncia delitos en agravio de nios y

Coordina permanentemente con
adolescentes. Las Defensoras
instituciones y organizaciones locales
Municipales, adems se encargan de
para atender los problemas de los
inscribir en los registros a los menores
nios, adolescentes y familia.
que no tienen partida de nacimiento.
COMPETENCIA

En el fuero jurisdiccional, la demanda de

tenencia debe ser interpuesta ante los
juzgados especializados de familia, la va es
la del Proceso nico (CNA ART160)
LUGARES DE ATENCION DE SOLICITUDES DE
TENENCIA

Tenencia y proceso nico.

 Tenencias en otros procesos

La tenencia por La tenencia en una

sentencia judicial de sentencia por Tenencia y el acta Perdida de la
Tenencia en caso de
separacin nulidad o de audiencia de tenencia por otra
divorcio.
convencional y anulabilidad de conciliacin. resolucin judicial.
divorcio ulterior. matrimonio.
 VARIACION DE LAS TENENCIAS
La Tenencia es un derecho que se atribuye a un solo padre. El
derecho de solicitar la variacin de la tenencia le
pertenece a quien no tiene la tenencia.

La resolucin que establece la

El padre que ha tenido durante
cierto tiempo al menor ha
fortalecido el grado de amor y
dependencia del menor.
separacin convencional, establece de
conformidad con el convenio, cual es
El requisito es que el padre que tendr a los hijos. Pero
exista una esta resolucin si bien tienen
Tenencia, otorgada autoridad de cosa juzgada, en materia
por separacin de de tenencia, puede variar si el otro
mutuo acuerdo, o padre considera que debe tener la
divorcio, o una tenencia, para ello deber solicitar en
Tenencia otorgada nuevo proceso la tenencia, pero slo
por el Juez con otra resolucin judicial podr
variar la tenencia.
Variacin de la Tenencia por Incumplimiento del
Rgimen de Visitas
A.2 C.N.A. Artculo 78.- "Los padres a quienes se ha suspendido el ejercicio de la Patria
Potestad podrn pedir su restitucin cuando cesa la causal que la motiva. El Juez especializado
debe evaluar la conveniencia de la restitucin de la Patria Potestad en razn del Principio del
Inters Superior del Nio y del Adolescente". C.NA.
Artculo 91.- " El incumplimiento del Rgimen de Visitas establecido judicialmente dar lugar a
los apremios de ley y en caso de resistencia podr originar la variacin de la Tenencia. La solicitud
de variacin deber tramitarse como una nueva accin ante el Juez que conoci del primer
proceso".

El padre o madre a quien se le imposibilite de visitar a sus hijos incumplindose indebidamente

una resolucin judicial, tiene derecho a solicitar la variacin de la tenencia, en cuyo caso el otro
padre perder la tenencia por no cumplir debidamente el Acta de Conciliacin Judicial, o la
sentencia del Juzgado Especializado de Familia, o la sentencia del Proceso de Divorcio por mutuo
acuerdo o la de divorcio por causal en su caso.
 TENENCIA POR SOLICITUD DE
MODIFICACIN DE LA TENENCIA
La resolucin que otorga la tenencia slo puede modificarse mediante nuevo proceso judicial despus
de seis meses de otorgada. Para solicitar la modificacin se requieren la existencia de circunstancias
debidamente comprobadas.

La ley establece que deben acontecer circunstancias que obliguen a los padres a solicitar un cambio
en la Tenencia, esta modificacin requiere de nuevo proceso.

Es por tanto til mencionar que la Tenencia no es causal de prdida de la patria potestad, ambos padres
tienen la patria potestad del menor, la tenencia es un derecho y un deber de la patria potestad.
Rgimen de Visitas
Concepto:
Es el derecho a conservar relaciones
personales con el menor con quien
no se convive.
No solo la relacin padre e hijo es la que
debe procurarse conservar, sino tambin
todas aquellas otras relaciones familiares
vinculadas directamente con los
menores.
El Juez, respectando en lo posible el
acuerdo de los padres, dispondr un
Rgimen de Visitas adecuado al principio
del Inters Superior del Nio y del
adolescente y podr variarlo de acuerdo a
las circunstancias, en resguardo de su
bienestar.
Diferencia entre Tenencia y Rgimen de Visitas

Quien tiene la Tenencia, los hijos

viven con esa persona, por lo general
es la madre.

En el Rgimen de Visitas se acuerdan

das y horarios por el cual el padre
puede ir a visitar a sus hijos.
 El padre o la madre que haya sido impedido o
limitado de ejercer el derecho de visitar a su
hijo podr interponer la demanda
correspondiente acompaando la partida de
nacimiento que acredite su entroncamiento. Si
el caso lo requiere podr solicitar un rgimen
provisional.